如何防范合同管理中的问题

一、资质调查

在签约前对签约对象进行资质和信誉等方面的调查，来确保对方的履约能力和风险发生后的赔偿能力。

签约对象，即合同主体可以是自然人、法人和其他组织。

1.签约主体资格调查

法人

非法人单位

自然人

保证人

代理人

其他

2.企业主体身份审查

（1）企业的营业执照

（2）组织机构代码（统一社会信用代码）

（3）税务登记证

（4）开户账号/开户银行证明

（5）公章、合同专用章、财务章、法定代表人的印章工商备案记录

（6）法定代表人的授权书

3.法定代理人授权书

（1）凡以公司名义订立的合同，签字人应当是公司法定代表人或由其授权的委托代理人。

（2）凡以分公司名义订立的合同，签字人应当是分公司行政主要负责人或由其授权的代理人。

（3）要注意被代理人、代理人的身份证明、工作单位、联系电话等信息，代理权限的范围、代理的权限存续的时间。

4.对合同主体的履约能力进行考察

（1）通过注册资料、公司历史背景、经营状况等信息的调查，可以了解企业的合法性、公司规模和贸易方式；

（2）通过经营状况、财务报表及银行资料、以及支付记录等信息的调查，可以了解企业的支付款能力和信用习惯；

（3）通过对被调查对象的诉讼、抵押及破产等公共信息的调查，可以了解企业的安全性。

（4）实地考察。

（5）必要的时候可以委托相应的中介机构进行尽职调查。

案例一

年7月，乙（A公司的法定代表人）向甲借款十万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。

1.如果你是A，你会如何抗辩？

2.法院会如何判决？

乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。

法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。

《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归

本案就是主体认识不清的典型。

存在问题：合同主体身份认识不清

案例二

A为大型国有企业。供货商甲根据A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。

存在问题：合同相关方的法律地位认识错误

案例三

A公司计划引进一套车床设备，国外的多家知名厂家的报价A都难以接受。M国商人甲得知此情况后主动向A报出低于其他公司的价格，保证按要求的技术水平供货。A在未做任何调查的情况下与其签订了供货合同。到年底甲只交齐了部分设施。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。

本案M只是小商人，实质实力差，本案就是对主体资信调查缺失造成难以弥补的损失。

存在问题：缺乏对合同主体资信情况的调查

案例四

A公司为某外商投资企业，向B公司贴牌采购电子产品。签订协议前，B公司向A公司书面承诺：其享有对该电子产品完整且无瑕疵的知识产权，若其产品侵犯了任何第三方的知识产权，B公司愿意承担全部责任。

之后，产品在境外销售时，C公司认为该产品侵犯了其在中国及境外登记的专利权，要求外国法院出具禁止该产品销售的禁令，并在中国向知识产权局等相关机构举报，同时C公司在国内对A公司提起诉讼，要求赔偿经济损失。

经律师调查后发现，B公司实际已于买卖协议签订之前注销，且与A公司签订协议的“法定代表人”已不知去向。

问：合同签订过程中的风险出在哪？

风险提示：签订合同前，未对合同相对人进行主体资格、资信及产品专利权等情况进行核查，最终导致了风险的发生。

二、合同起草

1.合同基本条款内容

（1）主体条款（2）标的类型

（3）标的数量（4）标的质量

（5）价格条款（6）履行条款

（7）违约责任（8）解除条款

（9）争议解决

主体条款：订立主体条款注意事项

案例一

A公司与B公司签定《股权转让协议》，约定A公司将持有的C公司80%股权转让给B公司，合同明确约定了股权转让价格，工商变更登记时间。B公司按照合同的约定支付股权转让价款，但是A公司却迟迟不予办理工商变更登记。B公司向法院起诉要求A公司办理工商变更登记，法院审理过程中，发现A公司仅有C公司50%的股权。

1.进行严格的资质调查，审查合同当事人的主体资格和履约能力。

2.明确约定通讯地址及有效送达日，通讯地址变更及时通知对方当事人。

标的类型

有形物:名称、规格、型号、性能、参数

无形物：商标、专利、技术

行为：劳动、劳务、代理、加工、居间、咨询

案例二

A集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在A名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对A集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。

存在问题：合同标的物的合法性

案例三

A公司与B公司签订一设备租赁协议，A方将制造设备出租给B方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，B方交付设备时，A方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。A方拉回一台不属于自己的设备。

存在问题：合同标的物的确定性

案例四

A在外地工作的姐姐为其买了一台笔记本电脑，价值元，通过XX速递的快递公司托运给他。隔日上午，A当着快递员的面签单接收了包裹，但忘记当场验看。过后，他回到住处打开包裹，吃惊地发现包裹里的笔记本电脑变成了4块木板。于是他带包裹到速递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，A也未当场验货，因此双方各执一词，难辨真伪。

存在问题：实际交付的标的不符

标的数量：计量单位、计量方法

标的质量：质量保证、权利保证、

完整性保证、包装保证、

效能保证、验收保证、

保修保证

案例五

A于年7月租赁B门面房3间，用于开办饭馆，租赁期限为从年7月10至年7月9日，月租元，A另外支付B保证金3万元，如A违约则该保证金不予退还。年12月开始，房顶原有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，A不想再继续经营，便以该房存在严重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保证金，遭B拒绝后，将B诉至法院。B辩称，A在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居住。后法院依据我国《合同法》第条支持了A的诉讼请求。

存在问题：质量瑕疵

价格条款：

第三条本合同的总金额暂定为人民币：元，最终金额以本项目最终用户确认为准。

1.本合同生效之日起15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的30%到乙方指定帐号，即人民币元。

2.设备到货验收后15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的30％到乙方指定帐号，即人民币元。

3.本合同所涉及的子系统经最终用户验收、确认价格并出具该子系统验收报告后15个工作日内，甲方支付剩余款项。

该条款约定是否存在法律风险？

价格条款：

1.除采用固定价格的规定办法外，还可以采用非固定价格。

即约定：计量单位、单位价格。

2.以人民币支付的含税价格。

3.约定提供发票后三日内付款。

履行条款:履行时间、履行地点、

履行义务人、履行内容

案例六

A公司与B公司签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，B方接到信用证后，通知A方在美国东部某港口接货，A方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。

存在问题：交付地点约定不清

违约责任：

违约责任分两种形式，一是定额，二是定比例；

增加关于合同解除权的约定

解除条款：协商解除、约定解除、

法定解除

争议解决：

1.争议条款的独立性。

2.仲裁条款

3.选择受诉法院

4.选择检验、鉴定机构条款

合同履行地确定的基本原则

（民诉法18条、合同法62条第3项）

合同草拟或修改过程中纠纷管辖约定的风险防范建议：

首选，己方所在地法院管辖

其次，原告所在地法院管辖

最后，对方所在地法院管辖

合同其他条款内容:

1.保证担保条款2.抵押条款

3.签字盖章4.不可抗力条款

5.格式条款

保证担保条款:担保方式、担保范围、

担保期限

抵押条款：

1.不得抵押的财产

2.抵押物的所有权是否可以转移给债权人

签字盖章：

1.企业法人，盖公章或合同专用章；法定代表人单独亲笔签字。

2.代理人签字并不加盖法人公章，需要签约授权委托书。

3.遇到两页以上的合同，加盖骑缝章。

4.建议约定盖章并经法定代表人或法定代表人授权的人签字后生效。

不可抗力条款:

不可抗力的范围

不可抗力的法律后果

不可抗力的通知和证明

格式条款:

1.审查合同事项是否适用所用范本。

2.审查空白填写项目的内容是否符合法律规定。

3.审查空白填写项的商务条款与范本固有条款内容是否相协调，保证合同内容在逻辑上的一致性。

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